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犯罪未遂的辯護詞如何寫有效 作者:武漢知名刑事辯護律師    文章來源:www.cucpham.com    點擊數:    更新時間:2018-10-21 一、犯罪未遂的辯護詞如何寫有效
  尊敬的審判長、審判員:
  根據《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》相關規定,上海偉創律師事務所接受****的委托,並指派我擔任*****的辯護人,經過詳細翻閱案卷,認真會見被告所掌握的情況,現根據《刑事訴訟法》第三十五條的規定,結合本案事實和法律發表辯護意見如下:(上海搶劫罪辯護律師)
  一、*****應該屬于犯罪未遂
  1、《最高人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若幹問題的意見》第十條:
  搶劫罪侵犯的是複雜客體,既侵犯財産權利又侵犯人身權利,具備劫取財物或者造成他人輕傷以上後果兩者之一的,均屬搶劫既遂;既未劫取財物,又未造成他人人身傷害後果的,屬搶劫未遂。
  2、***、****等人獲取的是一只皮包,包內有身份證、銀行卡、社保卡等證件,無現金及其它物品。該行爲也未造成受害人人身損害。
  3、在未造成輕傷的情況下,就要研究是否劫取到財物,如果有,則構成既遂,反之則屬于未遂。幾種證件均不屬于財物的範疇,關鍵是銀行卡是否等同于財物。
  4、首先,根據侵犯財産罪既遂形態的通常標准,搶劫銀行卡並不意味著犯罪既遂。銀行卡作爲一種特定的財産表現形式,當它不被所有人控制時,並不意味著該卡內的存款也隨之失控,所有權人完全可以通過挂失止付等方法,阻止犯罪行爲人最終取走卡內的存款。盡管在實踐中,犯罪行爲人通常都會在第一時間將犯罪所得的銀行卡所表征的財産變現爲使用起來更方便的鈔票,而留給被害人用于挂失止付的時間並不多,但只要犯罪行爲人尚沒有實際取走錢款,所有權人就一直存在對銀行卡裏的財産進行持續性控制的可能性和現實條件。從這個意義上講,獲得銀行卡並不意味著犯罪既遂,況且該案中被告人尚不知銀行卡密碼,因此不能實際占有卡內資金。
  5、侵權財案件既、未遂主要立足于行爲人方面,但同時兼顧被害人方面,以行爲人是否控制了財物是既、未遂的主要標准,同時以被害人是否喪失了對財物的控制即失控與否作爲輔助標准。本案中,兩者均不符合,因此不屬于既遂犯罪。
  二、*****應該屬于從犯
  1、犯意的提出、組織、策劃、指揮均不是***,其完全是法制觀念淡薄,基于朋友義氣才參與不法活動。
  2、****僅是實施打人的行爲及臨時接過他人撿起的包。打人時僅是先上前推了一下,並未使用凶器,後來之所以接過東西,是因爲他人撿起來順手傳遞給他。
  3、****並非自己直接撿起地上的包
  A、***1月28日、2月1日筆錄稱:自己第一個打,皮皮第二個打,****第三個打,後皮皮將包撿起來並交給他。這與****的說法比較一致。
  B、****前後表述不一致:3月29日稱第一個將他打倒在地,第二個胖子打,第三個搶包;4月2日稱:兩名男子將我打倒,這時第三個胖子打我。其中一名搶走包。打人的順序及搶包的細節均不一致。我們認爲4月2日的筆錄與*****的相符,可信程
  度更高。
  C、*****供述稱搶包是****讓****搶的,具體情況我不清楚。實際情況其稱並未聽到,而僅僅是聽*****在車上所述,進而推測出來。該供述屬傳來證據,效力較差。
  4、****在該節事實中起著輔助性、次要的作用,請求法院將其認定爲從犯。
  三、******行爲更符合搶奪的特征
  1、打人之前無劫財的故意
  (1)、****未與****等三人在紅辣椒碰頭,也未在該地點共謀搶劫
  A、****上****車的地點、時間前後不一,有時說十一點在農工商超市門口(11.11供述第三頁),有時說淩晨一點在紅辣椒門口(11.30第二頁),而且都是上車後直接至案發地.
  B、***與***均未提及在紅辣椒門口碰頭.
  C、****與****是****電話通知,並坐****車一起至作案地點附近.
  D、****稱在****碰見****,但並未說在哪裏碰到.(4.2第二頁)
  E、紅辣椒門口離案發地僅一兩分鍾車程,按照通常規則,****也不會爲了等****的車坐這點路程.
  F、當時****稱四人均在場等****,這不符合常理,如真這樣,****早就被嚇跑
  G、當時尚未見到****,尚不知其是否帶包,怎麽會有搶劫的故意,而且搶劫的對象已經具體到“包”。
  (2)、****通過電話和短信和****聯系,無搶劫故意
  A、***是***通知,但其不承認,也未提及與楊永溝通的事情。
  B、***多次供述是****通知他,要求其教訓***一頓,並未提及搶劫一事。
  (3)、***與***也無搶劫的故意
  綜上,在打架前各方均無搶劫的故意,只有教訓一頓對方的故意,雙方也未在紅辣椒門口碰頭商量,是通過電話溝通,直接在預定地點實施傷害。
  2、該行爲屬于臨時起意侵財,根據《最高人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若幹問題的意見》第十條:行爲人實施傷害、強奸等犯罪行爲,在被害人未失去知覺,利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境,臨時起意劫取他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數罪並罰。即必須要是被害人不能反抗、不敢反抗才能定搶劫罪。
  3、*****筆錄:3月29日:這時第三個男子將我的包搶走並叫快跑,我看他們將我的包搶走,我就追出去;沒有,來不及還手,他們前後就兩分鍾;4月2日:其中一名男子將我的包搶走並叫快跑,我就追上去,沒看清他們人。
  4、是否是不能反抗、不敢反抗:通過當時的客觀情況分析,****是在毫無防備的情況下被打倒在地,****用鐵管往其腳上打兩下。案卷中沒有提到****被打時是否反抗,但是不非除這種可能性。*****並沒有傷,該暴力也遠遠沒有達到使被害人不能反抗、不敢反抗的程度。被告人稱快跑,後三人一起逃跑,也說明當初的暴力遠沒有達到不能反抗的度,否則就沒有必要盡最快速度逃竄。*****後來立即起身追,也充分說明其完全是可以反抗、敢于反抗的,只不過是未來得及反抗,因爲時間過于倉促(*****筆錄稱一共僅兩分鍾),因此這種情況更符合搶奪中趁其不備的特征。
  5、當時的客觀情況:包與*****的距離:據****稱,案發時包離****有四五米遠。更符合搶奪的特征。
  6、綜上,對該行爲更宜以搶奪論處。
  四、被告人初犯、偶犯,完全是因爲法制觀念淡薄,基于朋友義氣才卷入犯罪活動中
  五、量刑建議
  基于*****可能存在未遂、從犯、涉嫌搶奪罪等因素,辯護人懇請貴院對其處三年以下有期徒刑。
  此罪與彼罪,法定情節的有無,直接決定刑期的長短。而刑期長短,涉及人身自由與家庭幸福,更關鍵的是量刑要符合罪、責、刑相適應的原則,做到罰當其罪,不縱不枉。懇請貴院在審慎研究的基礎上作出公正、合理的判決。
  以上意見,懇請貴院予以考慮。
  此致
  ***市***區人民法院
  辯護人:xxx
  xx年xx月xx日
  二、犯罪未遂處罰原則
  刑法第二十三條規定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂所具有的三個構成要件或特征也是與故意犯罪的其他停止形態相區分的標志:
  第一,行爲人已經著手實行犯罪,這與犯罪預備相區別;
  第二,犯罪未完成(未得逞)而停止下來,這與犯罪既遂相區別;
  第三,犯罪停止在未完成形態是犯罪分子意志以外的原因所導致的,這與犯罪中止相區別。
  犯罪預備與犯罪未遂都是意志以外的因素導致的犯罪未能得逞,是否已經著手實行犯罪,是犯罪預備與犯罪未遂區分的關鍵點。
  所謂已經著手實行犯罪,是指行爲人已經開始實施刑法分則具體犯罪構成要件中的犯罪行爲,如《刑法》第236條強奸罪的著手實施行爲就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段,以達到強行奸淫的目的。可以這樣認爲,犯罪預備行爲是爲分則具體犯罪構成行爲的實行和犯罪的完成創造便利條件,爲其實現創造可能性;而犯罪實施行爲則是要直接完成犯罪,變預備階段實行和完成犯罪的現實可能性爲直接的現實性。
  從時空階段上看,犯罪預備只存在于預備階段,犯罪未遂只存在于實行階段,而犯罪中止則既可以存在于預備階段,也可以存在于實行階段。
  犯罪未遂的類型有兩種:
  一是實行終了的未遂與未實行終了的未遂;
  二是能犯未遂與不能犯未遂(其中,不能犯未遂又可分爲工具不能犯未遂與對象不能犯未遂)。
  前者以犯罪實施行爲是否實行終了爲標准,後者以行爲的實行能否實際構成犯罪既遂爲標准。
  對于未遂犯的處罰原則問題,應當注意兩個方面:一是以既遂犯的處罰爲參照,二是適當從寬處罰,即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
  對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。首先,犯罪未遂應當負刑事責任。其次,由于刑法規定的是“可以”從輕或者減輕處罰,因此要確定對于犯罪未遂是否從輕或者減輕處罰。第三,在確定可以從輕或者減輕處罰的情況下,要進一步確定是從輕處罰還是減輕處罰。
  三、犯罪未遂規定
  《辦理未成年人刑事案件的規定》
  第二十一條 對于未成年人實施的輕傷害案件、初次犯罪、過失犯罪、犯罪未遂的案件以及被誘騙或者被教唆實施的犯罪案件等,情節輕微,犯罪嫌疑人確有悔罪表現,當事人雙方自願就民事賠償達成協議並切實履行,符合刑法第三十七條規定的,人民檢察院可以依照刑事訴訟法第一百四十二條第二款的規定作出不起訴的決定,並可以根據案件的不同情況,予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉。
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